Mencegah Undang-Undang Anti Monopoli Memperumit Keberlanjutan Bisnis

 

Sekarang keberlanjutan adalah masalah tingkat dewan, perusahaan berada di bawah tekanan besar untuk memastikan rantai pasokan mereka akuntabel secara lingkungan dan etis. Motivasi itu bisa berasal dari bisnis internal, konsumen, pemerintah, pemegang saham—atau semuanya. Ada target, komitmen, tenggat waktu, dan tekanan dewan mencocokkan kata-kata dengan perbuatan.

Di beberapa pasar, perusahaan mengejar tujuan keberlanjutan sendiri untuk memberikan keuntungan kepada konsumen dengan produk yang mereka inginkan, tetapi perusahaan mungkin tidak dapat bergerak sendiri. Inisiatif bersama atau sektoral terkadang dapat mencapai perubahan dalam skala yang secara komersial tidak mungkin dicapai oleh perusahaan sendirian. Namun prospek para pesaing yang bekerja sama dapat menimbulkan masalah di bawah undang-undang antimonopoli AS dan lainnya di seluruh dunia.

Regulator memberikan jaringan hukum yang luas karena undang-undang biasanya berfokus pada di mana suatu pengaturan dapat berdampak, bukan hanya di mana para pihak berada. Tidak selalu jelas bagaimana undang-undang antimonopoli nasional akan menangani kerja sama keberlanjutan yang mungkin menaikkan biaya dan mengurangi pilihan.

Hasilnya adalah lanskap hukum yang rumit dan berpotensi berisiko bagi perusahaan yang ingin mengambil tindakan tegas untuk memenuhi target dan memimpin di sektornya. Jadi bagaimana seharusnya perusahaan menavigasi ini?

Kartel Tidak Dapat Diterima

Legislator AS dan penegak antimonopoli telah mengirimkan sinyal kuat bahwa mereka tidak akan mentolerir kartel dengan kedok perjanjian keberlanjutan. Perusahaan dapat didenda dan tunduk pada litigasi, dan secara terbuka dituduh melakukan greenwashing—yang akan membutuhkan waktu dan sumber daya untuk membela di pengadilan dan di mata publik.

Ketua Komisi Perdagangan Federal Lina Khan menanggapi pertanyaan di Senat pendengaran dengan menegaskan bahwa tidak ada pengecualian lingkungan, sosial, dan tata kelola terhadap undang-undang antimonopoli.

Awal tahun ini, koalisi 19 jaksa agung negara bagian mengirim a surat kepada perusahaan investasi besar yang menyatakan keprihatinan bahwa “perilaku terkoordinasi dengan lembaga keuangan lain untuk memaksakan nol bersih menimbulkan kekhawatiran antimonopoli.”

Dalam praktiknya, kolaborasi mungkin sebenarnya tidak dimaksudkan untuk membatasi persaingan. Manajer keberlanjutan atau pakar teknis dapat menjalankan proyek (di bawah tekanan) tetapi memiliki sedikit kesadaran tentang aturan antimonopoli karena dianggap tidak berada dalam fungsi penetapan harga yang berisiko.

Mereka yang terlibat mungkin berpikir bahwa tujuan lingkungan atau sosial yang terpuji lebih luas membenarkan proyek yang bekerja sama dengan pesaing. Diskusi tentang topik yang sah juga dapat menyimpang ke wilayah ilegal, seperti harga dan manfaat stabilitas pasar. Karyawan mungkin menjadi tidak peka terhadap risiko antimonopoli pada proyek jangka panjang yang rentan terhadap scope creep.

Kolaborasi yang diperbolehkan

Standar dan pembandingan industri adalah cara umum bagi perusahaan untuk mencapai hasil yang lebih berkelanjutan dan etis. Standar sukarela dapat memiliki pengaruh positif terhadap bagaimana pekerja dibayar dan metode produksi mana yang dapat digunakan, dan bahkan berperan dalam membuat daur ulang menjadi lebih efisien.

Ada manfaat yang jelas untuk standar, dan banyak yang tidak akan mengangkat masalah antimonopoli. Namun, perusahaan harus memastikan standar tidak dikembangkan dengan cara yang merugikan atau mengecualikan—yaitu, memboikot—lainnya.

Perusahaan mungkin juga perlu berbagi informasi saat mereka mengembangkan standar sukarela, memverifikasi kepatuhan, atau terlibat dalam pembandingan. Dengan menggunakan perjanjian non-pengungkapan, tim bersih, atau pihak ketiga untuk mengumpulkan angka volume yang disediakan, mereka dapat dibuat patuh.

Asalkan cukup banyak perusahaan yang terlibat sehingga tidak ada kontributor yang dapat merekayasa balik informasi tentang pesaingnya, tidak ada kekhawatiran antitrust.

Tutup Panggilan

Tantangan bagi perusahaan dan penasihat terletak pada memutuskan bagaimana mendekati proyek di sisi kanan kontinum, di mana analisis biaya/manfaat mungkin diperlukan.

Ini sulit karena manfaat kualitatif lebih sulit diukur atau mungkin lebih tidak pasti, misalnya. karena mereka hanya akan muncul dalam jangka panjang. Sayangnya, perusahaan mungkin menyimpulkan bahwa pengawasan antimonopoli jangka pendek lebih pasti daripada manfaat lingkungan dan komersial.

Tidak ada jawaban yang mudah untuk kategori proyek ini, dan penilaian hukum akan selalu berdasarkan fakta dan yurisdiksi. Kami merekomendasikan tip berikut untuk mengurangi risiko:

• Pastikan bahwa mereka yang bertanggung jawab atas prakarsa keberlanjutan perusahaan mencari penasihat antimonopoli.
• Pertimbangkan untuk mengaudit kegiatan LST kelompok untuk memastikan penasihat internal mengetahui apa yang sedang terjadi dan mengapa proyek apa pun harus dilakukan bersama: Bagaimana dengan inisiatif, dalam hal risiko dan biaya, berarti bahwa hal itu tidak dapat dicapai sendiri?
• Pastikan proyek mempertahankan ruang sebanyak mungkin untuk persaingan, seperti dengan mendorong kebijaksanaan individu tentang cara memenuhi dan melampaui target yang ditetapkan bersama. Identifikasi dan ukur manfaat inisiatif, siapa yang akan mendapat manfaat, dan kapan.

Latih semua karyawan yang memiliki kontak dengan pesaing tentang cara mendekati rapat, menggunakan lembar anjuran dan larangan yang disesuaikan dengan proyek. Pastikan setiap inisiatif memiliki program kepatuhan yang mencakup perlindungan pertukaran informasi, dan penggunaan pihak ketiga untuk menghindari berbagi informasi sensitif. Minta penasihat perusahaan secara berkala memeriksa ruang lingkup, dan pertimbangkan untuk mengundang penasihat eksternal ke pertemuan penting untuk memastikan percakapan tetap pada jalurnya.

Selain itu, pertimbangkan pro dan kontra dalam mendekati badan pemerintah dan/atau lembaga antimonopoli tentang proyek yang direncanakan, yang mungkin merupakan opsi yang baik jika investasi besar dipertimbangkan.

Jangan Menghindar Dari ESG

Undang-undang antimonopoli atau persepsi tentangnya dapat menghalangi proyek sah yang berfokus pada pencapaian rantai pasokan yang lebih berkelanjutan, yang dapat membuat frustrasi tidak hanya bagi bisnis, tetapi juga bagi lembaga antimonopoli. Namun, dengan perencanaan yang cermat, bisnis dapat mengambil langkah-langkah untuk memastikan bahwa undang-undang antimonopoli tidak menghalangi tujuan LST yang sah.

Artikel ini tidak serta merta mencerminkan pendapat Bloomberg Industry Group, Inc., penerbit Bloomberg Law and Bloomberg Tax, atau pemiliknya.

Menulis untuk Kami: Panduan Penulis

Informasi penulis

Jeffrey Martino adalah mitra dalam praktik antimonopoli dan persaingan global Baker McKenzie dan pemimpin bersama gugus tugas kartel global perusahaan. Dia mewakili perusahaan multinasional dan dewan serta eksekutif mereka dalam investigasi kriminal dan perdata berisiko tinggi oleh DOJ dan lembaga lainnya.

Berikan Murray adalah pengacara pengetahuan utama untuk kelompok antimonopoli dan persaingan global Baker McKenzie yang berbasis di London. Dia memimpin tim pengacara pengetahuan antimonopoli dan bertanggung jawab atas kebutuhan pelatihan kelompok praktik yang terdiri dari lebih dari 300 pengacara persaingan di lebih dari 40 negara.